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      《写给律师——五评“北新泽西大学事件”

    国家设立律师制度的目的,是为了保护民众权利、遏制公权力。律师通过应对庭审,阐述辩护意见,以合法的方式,尽最大努力争取法官对辩护观点的认同。律师与检察官、法官同为法律职业者,运用法律分析案件的技能,维护社会的公平和正义。在这个意义上,律师制度与陪审团制度被称为“民主审判的两根柱石”。律师在司法三大诉讼中的对手各不相同:在刑事案中是律师与检方斗智;在民事案中是律师之间的决斗;在行政案中是律师与行政执法机构的对决。其中,行政诉讼案,难度最大。
    本案——受害学生向法院控告美国移民局(ICE)案——由北新泽西大学(UNNJ)事件引发——为一起行政诉讼案。
  审时度势,本案如果成立,无论涉案人数,还是社会影响力,都是罕见的。本案所涉及的法理法规和程序正义之原则,必将使现行的立法理论与操作的可行性,凸显不足和苍白。对律师来讲,本案成败难料,喜忧参半。律师可能在想:若接受签约,或扬名或毁誉;若拒接,名利双收的机遇将错失。而笔者认为,本案一经启动,不论输赢,必博眼球,效应轰动,或载入司法界史册。所以,本案不啻为天赐之良机。笔者试从本案的性质和目标,以及采用的方式和策略等方面,予以辨析、研判如下。
    (一)本案的诉讼类型为“行政诉讼程序”
    行政诉讼案件是民众认为国家行政机关的行政行为违法或不当,侵犯其合法权益时,依照法律规定的程序提出起诉,由法院立案处理的行政争议案件。行政诉讼是一种典型的“公民权利与国家权力相抗衡”的形式——民告官。由于现代社会,行政权力的扩张日趋突出,侵犯公民权利的事例频仍发生,所以,本案的实际作用和社会意义很大。
    本案诉讼目的是解决国家行政部门的具体行政行为是否合法和正确的问题,习惯上会认为比较艰难。但是,按有关规定,诉讼主体——行政管理部门——始终处于被告地位,不能反诉,并在行政诉讼中负举证责任,且每一道程序都要拿出证据。从这一点来看,本案的难度在被告——ICE。
    (二)本案应采用“集体诉讼”方式
    集体诉讼是多数诉讼成员彼此间具有共同利益和目的,因人数过多,无法全体参与,而由代表人起诉的一种形式。集体诉讼的特点是,一旦胜诉,未参加的受害者同享成果,包括赔偿额;不愿参加者须申请退出,否则视为自动参诉。这就极大地降低了协调成本。集体诉讼在美国股市案中常用,当告一家上市公司时,有一部分人提出诉讼即可,若告赢了,利益归每个股民。如,赔偿诉讼者100块,每个股民都可得100块。集体诉讼的另一特点是,胜诉才收费。如股市案,打赢了,和解费的30%归律师所有;打输了,就算了。
    (三)本案各方的优劣势和审理难易度及承担之责任
    本案为一起“民告官”案,利益牵扯多,关系难理顺;既有潜规则,又有明势力。ICE 官府一方,具有先天优势:①位高权重,手握国家公器。②社会资源广,包括有形和无形资源。③既得利益强势,官官相护。④陈旧观念积习久,一时难除。
    对ICE 官府的不利方面:①违反程序正义原则,至少有4条,即公权滥用、故意引诱、利益牵连和情感偏移(详见《四评“北新泽西大学事件”》)。②《纽约时报》罗列的案例,被起诉的都是签证欺诈的学校,而不是受害学生;还有相类似的三谷大学案等。以前案例的处理方式与结果,必定逼迫ICE“一碗水端平”(详见《一评“北新泽西大学事件”》)。③美国“三权分立”的制约体制及最高联邦法院的威力,令ICE不敢造次。④中国和印度使领馆对ICE的压力,非常重要。⑤社会舆论的杀伤力,ICE绝不敢忽视。⑥受害学生个案若纷纷上诉,ICE难以招架,将被迫宣布全体赦免。⑦受害学生已失去工作,找律师花费不菲,积蓄告罄,生存危机显现。有的学生神情恍惚,濒临精神分裂的边缘。ICE已经将自己钉上了道德耻辱柱。⑧有学生发誓:若遣返,就自残。还有受害学生说:精神彻底崩溃了,只想跳楼自杀。事件的发展极可能酿成悲剧,届时ICE“吃不了兜着走”。⑨一旦“马拉松”式的长期纠缠形成,派生之后果难料。ICE在仔细掂量。⑩丧失道义,遭天谴。ICE严酷对待学生的行为,有悖于法规!有失于公道!更有违天理!   
    受害学生方的优势:①1076名学生,人多势众,影响力强,场能极大。②程序正义,凿凿可据。③三谷大学案为佐证。④中国和印度使领馆对ICE的压力。⑤法院的独立性和公平正义使命,有利于学生。⑥社会同情舆论的影响。等等,不予赘述。
    现行的法理法规,并不是内容毫无歧义,也不是完全静止的。因此,律师以其所具有法律专业知识和拥有的多种法律信息,把具体案件和法律规范联系起来,使之不断地健全完善,是执业律师的职业担当。“得理不让人,无理搅三分”是律师能力和敬业的体现,否则就不来打官司了。现代法律制度有一个明显趋向:穷尽全力打击令人反感的对行政处置权的专断任性和肆意滥用。
    (四)本案应采取的方法策略
    全面分析后认为,紧紧地抓住学生的共同诉求目的,利用集体诉讼方式,乃为上策。可称之为“抓住两头,放弃中间”策略,即“上头”——抓住违反程序正义的主题;“下头”——抓住撤销上庭通知(NTA)、恢复正常身份、消除不良记录和退还学费的共同点;“中间”——放弃复杂的个人情节。这一方案的“两头”就是全体学生的共同诉求目标,它可以巧妙地避开诸多个案的纠缠。这种化被动为主动的出击方法,或叫“倒逼”方式,可将ICE引入预设轨道,令其就范,庭下和解。
    (五)结语
    对于本案,律师界的青年才俊,踌躇满志;而功成名就者,矜持观望。律师是以优秀的道德品质服人,以良好的职业形象立身。只有放下一己私利,才能赢得民众的信赖与尊佩。但在本文结束之前,不得不提一提律师的职业操守问题。当下,有的律师贪得无厌,张口闭口,钱!钱!钱!似乎除了钱,别的都无意义。这与基于良知、信念和责任,自愿为陷入困境的人,提供免费法律援助的志愿者相比,颜面尽失。受害学生的工作被停止,生活处于窘境,精神受到摧残,这时,动辄数百美元、数千美元的索取,不亚于向穷人打劫!试问:有人类同情心吗?有宗教信仰吗?在面对“末日审判”时,灵魂何安?

                                                                2016年6月2日





 

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